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余丽莉诉北京京都薇薇美容科技开发有限公司特许经营纠纷案代理词
时间: 2012年07月15日 来源:北京律师在线 作者: 曹小明律师 浏览次数:

代 理 词

 

尊敬法官:

北京市中银律师事务所接受本案原告余丽莉委托,指派我出席今天法庭,为维护原告合法权益,本代理人发表如下代理意见:

 

    一、原被告签订的《特许经营合同》、《商标许可使用合同》、《京都薇薇售后服务手册》合法有效,应该得到严格遵守,通过庭审和质证,能确认被告主合同违约四项,违背承诺六项,导致原告重大损失,被告应赔偿原告违约金。

首先、原被告签订的《商标许可使用合同》第六条规定,被告应保证1651834“京都薇薇”商标合法性和有效性,如因被许可使用的商标发生权属纠纷是原告受到损害,被告应承担赔偿责任。

1651834“京都薇薇”商标,20011014被商标局核准注册,注册有效期自2001101420111013

被告保证1651834“京都薇薇”商标合法性和有效性,显然是保证到20111013都合法有效,而且原告期待利益至少也是至20111013,因为原告在一个不发达西部小城市投资近60万元人民币(见原告证据567)来履行合同,显然不是为了两年的短期经营。

事实上,被告许可原告使用的1651834“京都薇薇”商标,2003121日被沈阳市中级人民法院判决确认侵权,并被判令赔偿沈阳薇薇美容有限公司50万元人民币(见原告证据九)。2005年原告收到沈阳薇薇美容有限公司律师发来忠告函,要求原告不得使用京都薇薇商标(见原告证据九)。2005年沈阳薇薇美容有限公司向北京一中院提起行政诉讼要求撤销1651834“京都薇薇”商标,北京一中院以(2005)一中行初字第511号判决撤销该商标,2006429日北京市高院终审判决撤销该商标。

作为特许经营合同标的的商标被撤销,致使原告续签合同履行合同没有标的,这是被告重大违约行为。

其次,原被告签订的《特许经营合同》第十条第1项规定,原告加盟店电脑系统要达到被告统一规定,电脑管理系统由被告提供,原告付成本费。

电脑管理系统是特许经营合同中除商标、商号之外的一项重要管理经验,对原告提高管理效率,降低经营风险有至关重要作用。至今被告未向原告提供管理系统,显然违反了合同约定义务。

第三,原被告签订的《特许经营合同》第十条第2项规定,原告接受被告指定供应商供应产品,供应商应保证产品符合法律规定。

事实上,被告指定供应商供应产品,一般化妆品都没有卫生部门批文,作为被告主推丰胸类化妆品属于特殊用途化妆品,理应获得卫生部特殊用途化妆品批文,但是被告指定供应商的丰满精油、坚实精油、组织精油等都没有获得有关批文(见原告证据八、九)。

由于没有卫生部门批文,原告销售被告指定产品时经常遭到消费者质疑和投诉,为了避免被工商、质检部门处罚,原告总是疲于协调关系,被告对原告反映的这些问题置之不理,这是原告开业后经营亏损的原因之一,又是被告的一项违约行为。

第四,原被告签订的《特许经营合同》第十条第3项规定,被告要定期和不定期地书面形式对加盟店进行商品管理、商品知识、卫生管理、职工管理等各方面指导,提供有关信息,帮助原告实行标准化管理,被告为履行此项义务。

第五、被告签署的京都薇薇售后服务手册,承诺对原告九个方面支持,6个方面没有兑现。

1、企划部售后服务年度支持

被告企划部承诺的年度广告统一支持;全年硬文6次支持,软文6次支持(包括三八节、五一、十一、元旦、春节)没有兑现。

2、市场部售后服务年度支持

被告市场部承诺的对原告当地市场经济状况调研,对当地同行业美容院的咨询分析,每月与督导部、物流部、企划部汇总分析加盟商经营状况的承诺未兑现。

3、人事部售后服务年度支持

被告人事部承诺的负责为原告制定人事招聘条件管理工作程序,研究、分析并提出改进工作意见;为原告提供招聘美容师、店面经理和主管等所需条件等承诺未兑现。

4、督导部年度明细支持

被告督导部承诺的新开业店全程托管服务支持二十天未兑现。

5、产品研发部支持

被告产品研发部承诺的每月对产品正确使用沟通至少一次,对仪器售后维修和维护进行指导和配合的承诺未兑现。

6、技术总监/中医顾问支持

被告承诺的技术总监/中医顾问支持没有兑现。

被告违约行为,导致原告投资近60万元打造的京都薇薇十堰加盟店品牌一夜之间化为乌有,原告续签合同和继续履行合同标的灭失。根据原被告签订的特许经营合同第十四条第一项“合同一经签订,双方不得以任何理由违约,如因一方违约给造成损失,违约方应根据造成损失程度支付赔偿金和违约金,其中违约金为加盟金一倍。”该条违约金约定实质是加盟金基础上一倍,即30万元人民币。

 

二、原告缴纳的15万元人民币加盟金,合同终止时被告无权获得该加盟金,理由如下:

首先,原被告签订的《商标许可使用合同》第三条“乙方应支付甲方商标许可使用费,此费用包含在加盟费中”,此合同条款约定说明加盟金含有部分商标使用费属性。被告1651834“京都薇薇”商标是因侵权被法院判令撤销的,被告不能因侵权而获得利益,这是我国民法基本原则,因此,被告获得商标使用费没有法律依据,与此相关联的加盟金应当返还。

其次,原被告签订的《特许经营合同》虽然两年一签,但根据原被告签订的《特许经营合同》第五条第三项原告续签合同无需再缴纳加盟金,这意味着原告缴纳的15万加盟金至少在201110131651834“京都薇薇”商标存续期间无需缴纳加盟费,15万加盟金实际上跨越原告可预见的8年多加盟经营期,是被告违约使原告期待的合同利益不能实现,被告应当返还加盟金。

1651834“京都薇薇”商标是原被告签订的《特许经营合同》、《商标许可使用合同》主要标的,该商标注册有效期自2001101420111013

原告签约是可预见的使用期限是200441520111013,可预见的使用期间8年多。为此,原告租赁300多平方米场地,投入18万余元人民币装修,投入16万余元人民币打广告,推广京都薇薇品牌,大量添置美容设备和产品,派遣人员到北京培训,一次性静态投资近60万元人民币,在西部不发达小城市一次性投入近60万余元人民币完全是个大动作,原告如此大动作显然是为长期履行合同做准备,更何况两年后续签合同无需再缴纳加盟费。

被告许可使用商标因侵权被撤销,原告续签合同和继续履行合同标的已经灭失,原告如此巨大投资显然不是为了经营两年时间,原告可期待合同利益已经不能实现,被告没有理由获得至少可预见使用8年的15万加盟费。

第三、被告违反主合同约定义务四项,违背单方承诺6项,被告违约行为致使原告亏损经营,无法实现合同目的,被告理应退回加盟金。

 

三、被告应当退回原告保证金。

 

四、被告未能履行举证责任,原告请求应当得到法律支持

通过庭审质证,被告仅仅举证其履行了商标使用许可、培训、督导等部分义务,对于原告提出的被告应履行主合同中提供软件管理系统等四项义务,售后服务手册中承诺的应提供每年6此硬文广告和6次软文广告支持等六项义务,被告未能举证其履行了上述义务,原告指控被告上述违约行为完全成立。

综上所述,请求法庭支持原告诉讼请求。

 

               代理人:北京市中银律师事务所   曹小明    律师

                         20075  

 

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