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探析股东权利特别约定
时间: 2012年06月30日 来源:北京律师在线 作者: 谢志毅 浏览次数:
      在原公司法的体制下,一般强制性条款多,允许股东自治的条款很少,或者几乎没有。2006年1月1日,经第三次修改后实施的新《公司法》改变了许多强制性规定的事项可以由公司章程约定,为股东自治与公司自治培育了良好的法律环境。随着新《公司法》的实施,公司章程作为公司宪法性文件的地位越来越突出,公司章程也因股东权利的各种特别约定显得个性各异,股东权利如何在公司章程中作特别约定,日益受到股东的重视。本文结合新《公司法》实施三年来的工作实际,就股东如何运用章程中对股东权利作特别约定,作粗略分析。

  一、同股可以不同利
  新《公司法》第三十五条规定:股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。第一百六十七条规定:公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润,有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配,股份有限公司按照股东持有的股份比例分配,但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。

  从以上规定可以看出,新《公司法》允许同股不同利。有限责任公司和股份有限公司作出相同的变动。这里实际上将原来公司法对利益分配的强制性规定改为任意性规定,充分体现了新《公司法》对实践中存在多种分配形式的需求的尊重,也体现了对民事主体依自己的意志处分自我利益的权利的尊重,给投资者极大的自治空间,有利于平衡股东之间的利益。

  新《公司法》之所以作出这样的巨大改动,还有另外一方面重要原因,即股东在选择合作伙伴时,不单单看资本实力。如一方股东资金实力很雄厚,另一方虽然资金实力不行,但有广泛的客户群,有先进的管理技术,有广泛的人际关系,这些根据《公司法》规定是不能用来作为出资的,有资金实力的一方与这些资金少但管理技术先进、人际关系广泛的股东合作,能使公司经营得更好,股东能获取更大的投资回报。从这个角度讲,允许股东自行约定分红方式,更能调动各方面的积极性,能使公司经营得更好,有利于经济发展。

  针对这种情况,公司股东在制订公司章程时可以采取如下方式进行约定:
  1.全体股东约定,不按照实缴的出资比例分取红利。股东甲分取红利的比例为%,股东乙分取红利的比例为%,股东丙分取红利的比例为%,股东丁……
  2.全体股东约定,股东甲和股东乙按照实缴的出资比例分取红利,股东丙和股东丁不按照实缴的出资比例分取红利,股东丙分取红利的比例为%,股东丁分取红利的比例为%。

  二、同股可以不同权
  1.股东会表决权
  新《公司法》第四十三条规定:股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。
  表决权是股权所包含的一项重要内容,是股东行使共益权时表达自己意志的一项重要权利。表决权的行使有很多方法,比较普遍的有两种原则,一是“均一主义”,即无论出资多少,每个出资人平等享有一份表决权,例如合伙中的表决权,在有限责任公司,股东向股东以外的人转让出资时,其他股东表决同意与否采
 
取的就是“均一主义”。另一原则就是“资额主义”,即出资人按照出资比例行使表决权。现在公司普遍采用的原则,体现了有限责任公司的“资合”和“人合”的特点。一股一权,同股同权,将股东的表决权与其出资相联系,股东按照出资比例享有表决权,可以维护出资多的人的利益,吸引更多投资,也遵循“决策与风险相一致”的原则。原公司法规定,股东会会议股东依据出资比例行使表决权,是资本多数决的直接体现。

  根据新《公司法》,股东行使表决权的根据不仅仅依赖于出资的多少,公司章程可以对股东表决权的根据作出其他规定。此举具有很大的现实意义。

  具有不同背景和投资工具的投资者约定设立一公司,有的投资者拥有资金,但不一定拥有产品销售渠道;有的投资者拥有具有广阔市场的专利技术,但又缺乏资金。因此各有所长又各有所短的投资者利用其所长出资设立公司。而在不同的领域,不同的所长在公司成长的过程中发挥的作用是不同的。如果仅由出资的多少决定股东的表决权,货币出资较少的出资者就处于劣势地位,对公司的决策就具有较小的影响力,对公司的发展很可能就是极不利的。面对这一现状,新《公司法》对此作出了积极的回应,对资本多数决的公司制度进行了有益的补充,可以说正好切合了投资者的需求。

  若设立公司的各方股东,全体约定不按出资比例行使表决权,可在章程中选择如下约定:
  (1)股东会会议表决,不按照出资比例行使表决权,实行一人一票制(或其他方式进行表决)。
  (2)股东会会议表决,不按照出资比例行使表决权,根据各股东在公司发展中提供出资或其他资源的重要性的差异,特确定以下表决权的行使根据:股东甲享有%的表决权,股东乙享有%的表决权,股东丙……。

  2.股东按出资比例优先出资权
  新《公司法》第三十五条规定:股东按照实缴的出资比例分取红利,公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。
  有限责任公司具有人合性,股东比较固定,股东之间具有互相信赖、比较紧密的关系。因此,公司需要增加资本时,应当由本公司的股东首先认缴,以防止新股东加入打破公司原来股东之间的紧密关系。并且公司的股东优先认缴时,只能按其实缴出资的比例来认缴新增资本中的相应部分。新《公司法》规定,新增资本时股东有权根据章程的约定,采取以特别约定依据为标准认缴出资。有限责任公司新增资本认缴的规定有利于投资者按照约定按实际能力认缴出资,改变股权结构,有利于平衡股东之间的利益。

  在公司新增出资时,若全体股东约定可以不按出资比例优先出资,可选择如下约定:
  (1)全体股东约定公司新增资本时,不按照实缴的出资比例认缴出资。股东甲新增出资认缴比例为%,股东乙新增出资认缴比例为%,股东丙新增出资认缴比例为%,股东丁……
  (2)全体股东约定公司新增资本时,股东甲和股东乙按照实缴的出资比例认缴新增资本出资,股东丙和股东丁不按照实缴的出资比例认缴新增资本,股东丙认缴新增资本的比例为%,股东丁认缴新增资本的比例为%。

  三、股东可以对股权转让作出特别约定
  新《公司法》第七十二条规定:有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。第七十六条规定:自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。
  
 股东转让股权时,同等条件下,其他股东对该股权有优先购买权,公司法之所以规定股东享有优先购买权,主要目的是为了保证有限责任公司的老股东可以通过行使优先购买权实现对公司的控制,一是因为有限责任公司具有资合与人合的性质,二是对老股东贡献的承认,是保护老股东在公司既得利益的需要。包括公司控制权的归属。原公司法对股东向股东以外的人转让股权的,规定了法定的条件和程序。新《公司法》在规定了相应的条件和程序的同时,授权公司章程可以作出另外的规定。同时对自然人股东死亡后,公司章程可以对股权的继承事宜作出特别的规定。 如果公司全体股东对股权转让、股权继承有特别约定,从其约定,新《公司法》不因此而否定其约定的效力。如果全体股东就股权转让、继承欲作特别约定,可以在公司章程中选择如下约定:
  1.股东不得向股东以外的人转让股权。
  2.股东在公司成立   年内不得向股东以外的人转让股权。
  3.股东向股东以外的人转让股权,无需得到其他股东的同意。但应当书面通知其他股东,并告知其他股东转让对价。其他股东自接到书面通知后30天内提出优先购买权的,该股权转让给该股东。两个以上的股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的实缴出资比例行使优先购买权。
  4.自然人股东死亡后,其合法继承人不能直接取得股东资格,其他不同意继承人加入的股东应当以    价格购买其拥有的股权。如果其他不同意股东不出资购买视为其继承人直接取得股东资格。

 

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