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公司被吊销并注销后追究股东赔偿责任的代理词
时间: 2012年06月22日 来源:北京律师在线 作者: 佚名 浏览次数:
                                                 二审代理词

尊敬的审判长、审判员:

      浙江XX律师事务所接受XX有限公司的委托,指派我们作为其二审代理人参加诉讼。为维护其合法权益,根据刚才的法庭调查以及对证据的质证,代理人认为本案事实已经基本查清,现结合相关法律规定和证据发表如下代理意见:

    一、在本案中,2001年XX公司违反企业管理规定被工商部门吊销营业执照后,故意不按规定履行清算义务,导致该公司的资产贬值、流失,使原告的债权不能实现,这是一种典型的股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任来达到逃废债务目的的行为,上诉人应对被上诉人在XX公司的债权承担损害赔偿责任。XX公司在1999年初公司拥有资产642万元,2000年初公司拥有资产711万元,其中含402余万元的流动资产,304余万元的固定资产和近4万的无形资产,在2000年6月两上诉人分别花费40.8万元和48万元现金从A公司购买了该公司各30%的股份,说明当时该公司有净资产近180万元。而在2001年XX法院拍卖、处置的财产只含座落于XX镇的房地产和变压器,该两项的评估价也才230万元,那么该公司应还剩下400余万元的流动资产和70万元的其他固定资产,这些资产的去处只有两个上诉人知道。2001年后,两个上诉人一直下落不明,最终导致XX公司由于没有参加年检被吊销营业执照。假如真象上诉人的代理人所称XX公司的财产已被法院执行处置,无其他财产,那么两个上诉人可以向法院提出破产申请,并对公司进行清算,这么做对债权人、上诉人来说都可以得到最大限度的保护。为什么两个上诉人不愿意清算公司,说明XX公司还有资产,这些资产很可能被两个上诉人侵占或转移。相比这些剩余资产,被上诉人主张的债权只是一小部门,因此一审法院判决上诉人承担赔偿责任由事实依据,并没有把股东的有限责任转化为无限责任。被上诉人的代理人在二审时所称XX公司在工商部门的报表都是为了年检需要,是虚构的,那么更证实两个被上诉人滥用公司法人独立地位和股东有限责任来达到逃废债务目的的事实,依据《公司法》第二十条的规定,应由上诉人应对被上诉人在XX公司的债权承担损害赔偿责任。

二、本案适用法律正确。本案双方对适用法律问题的争议主要是是否适用最高院《关于适用中华人民共和国公司法若干问题规定二》,我们认为应该适用,理由如下:1、在XX公司被吊销营业执照后,上诉人没有履行清算义务的行为一直处于延续状态,上诉人怠于履行清算义务,导致债权人的权益不能保护,其侵权行为持续到现在,当然可以适用《公司法》及《公司法》解释二;2、司法解释具有追溯力。司法解释是对如何正确理解和执行法律的具体规定,其内容是法律的应有之义,最高司法机关不得超越法律的本来之义作出扩张解释。因此,解释的内容也不会超越社会成员通常的、正当的逾期,溯及既往也就不会损害人们的信赖利益。我国《立法法》并未将司法解释作为独立的法律渊源,该法第84条亦仅规定:“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往……”而未限制司法解释的溯及力。3、新《公司法》实施之前的法律法规、司法解释并未对吊销营业执照的公司是否应当解散、清算以及如何清算等做出明确规定,新《公司法》对此有明确规定,根据最高院《关于适用《公司法》若干问题的规定.

(一)》第二条的规定:“因公司法实施前有关民事行为或者事件发生纠纷起诉到人民法院的,如当时的法律法规和司法解释没有明确规定时,可参照适用公司法的有关规定。”本案可以参照适用新《公司法》。

三、本案不存在重复起诉。本案是基于两上诉人作为XX公司的股东,在该公司被工商部门吊销、注销该公司营业执照后,不履行股东清算义务,导致该公司的资产流失,使XX有限公司的债权无法实现,侵害了XX有限公司的合法权益,跟XX有限公司与XX公司之间的借款纠纷是不同的法律关系。因此本案不存在重复起诉。

四、本案没有超过诉讼时效。首先XX有限公司对XX公司的债权已进入法院执行阶段,只是由于其法定代表人一直逃避,后被法院裁定中止执行,该债权现在依然受到法律的保护;其次,XX公司由于 2003年9月18日由于没有参加年检被工商部门吊销并注销营业执照,只是取消了该公司的经营主体资格,依据《民法通则》和《公司法》的规定,公司未经清算不得解散,因此,公司注销,清算时必经程序,这也是公司和股东的法定义务,本案中,上诉人所设立的公司至今未经清算的事实是清楚的,该违法行为一直处于持续状态。第三,诉讼时效以知道或者应当知道为限,上诉人的代理人在刚才庭审时表示上诉人不知道XX公司何时被吊销营业执照,那么作为被上诉人就更不会知情了,因此上诉人以2003年被注销执照的日期作为时效明显不合理,不公平,也于法无据。更何况2008年5月19日才颁布《公司法》司法解释二,才规定公司股东未在法定期限内成立清算组展开清算导致公司财产流失、灭失要对公司债务承担赔偿责任。因此本案没有超过诉讼时效。

五、本案的判决有重大的社会意义。上诉人滥用公司法人独立人格制度,利用2005年以前的《公司法》对公司清算制度构建不完善,故意让公司被吊销营业执照,不组织清算,私分和转移公司财产逃避债务,谋取非法利益,损害债权人利益,如还能达到逃避债务的目的,那必将对社会正常的经济秩序带来严重伤害,也不利于保护债权人。

综上,一审判决认定基本事实清楚,适用法律正确,审判程序合法,应予以维持。上诉人的上诉理由没有事实与法律依据,依法应予驳回。

以上代理意见,供合议庭参考。

注: 后本代理词的观点基本被二审法院采纳,最终判决驳回上诉,维持原判(由XX公司的股东对XX公司公司的债务承担连带赔偿责任).
  
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