北京律师咨询网
  首        页 首席律师 律师团队 聘请律师 法律咨询 法律文书 合同范本 在线投稿  
  公司证券 金融保险 建筑房产 民商经济 刑事诉讼 知识产权 婚姻继承 法律顾问  
北京律师在线投稿须知   北京律师在线代写诉状、答辩状,合同等须知   北京律师在线咨询须知!   北京律师在线法律顾问建议函  
本栏目展示本站律师解答的二百余例法律咨询,拟咨询者请预览本栏目内容,也许您的问题在此可以找到完满的答案。如果您需要律师对您的问题进行专门解答,请注册会员并登陆会员中心,点击“我要在线咨询”按钮,定购该项服务。
进入>>>    
本栏目精选了买卖合同、劳动合同、建筑安装合同等20大类,几千篇合同范本供网友参阅。如果您希望本站律师为您起草专门合同,请注册会员并登陆会员中心,点击“我要代写文书”按钮,定购该项服务。
进入>>>    
本栏目展示本站律师创作的起诉状、答辩状、上诉状、申诉状等6大类,200余篇法律文书供网友参阅。如果您希望本站律师为您代写法律文书,请注册会员并登陆会员中心,点击“我要代写文书”按钮,定购该项服务。
进入>>>    
本栏目选登法律学术及实务类文章,不接收任何咨询、信访、投诉、控告文章;欢迎广大网友向本栏目投稿,文章一旦被选登,您有机会享受本站VIP会员待遇。
当前位置:北京律师在线 >> 公司证券 >> 代理词精选 >> 浏览文章
股东出资纠纷代理词
时间: 2012年06月22日 来源:北京律师在线 作者: 王长华 浏览次数:

代 理 词

尊敬的审判长、审判员:

河南路德律师事务所接受***桥梁机械有限公司(以下简称桥机公司)的委托,指派我参加本案的诉讼活动。根据本案庭审查明的事实,现依法发表如下代理意见,请法庭在裁判时予以充分考虑。

一、原告主体资格适格

桥机公司(成立时的名称是***钢模板有限公司)于1994年5月成立,***实业有限公司(以下简称被告)作为发起人之一,认缴公司注册资本的74%,合计人民币496万元,以土地使用权、厂房及办公楼等作价496万元出资。公司成立时被告虽然已经把土地等交付给桥机公司使用,但是至今未办理土地使用权等相关财产权转移手续,其作为股东的出资义务没有履行完毕。桥机公司作为独立的法人,具有独立的财产并拥有独立的财产权。被告作为桥机公司的股东已经取得了桥机公司的股权,但其并没支付相应的对价,并没有依法办理财产权转移手续。因此,被告的非货币出资是不到位的,桥机公司虽然已经占有并使用了土地,厂房及办公楼等,但是财产权并没转移到桥机公司的名下。被告不履行出资的行为已经严重的侵犯了桥机公司的利益。

由于被告是桥机公司的创办人,桥机公司不愿意看到因诉讼而致兄弟相残的局面,不愿破坏其与被告的关系。再者,桥机公司对被告一直充满信任,希望被告能自愿主动依法履行其全面出资义务,希望化干戈为玉帛。基于此,桥机公司不愿意通过诉讼来追究被告的法律责任。

根据公司法的基本理论,公司的人格与股东的人格是相互分离的。因此,公司不追究被告的责任,并不代表公司的股东也不追究。而实际上,被告出资不到位的行为在侵害公司利益的同时也间接的侵犯了股东的利益。所以,我国2006年新施行的公司法第152条明确赋予了股东一项法定的权利,即股东派生诉讼权。当公司的合法权益遭受侵害,而公司怠于诉讼时,符合法定条件的股东为公司的利益而以自己的名义对侵害人提起诉讼。

2009年2月13日,张某等14名股东向桥机公司的董事会和监事会分别递交了书面请求,请求公司追究被告的法律责任。公司董事会和监事会在收到书面请求后,公司出于上述各种原因的整体考虑,不愿以诉讼的方式追究被告的法律责任。直至诉讼前,桥机公司对14名股东的请求也没有明确答复。这反映了桥机公司复杂的心情。桥机公司对被告一直抱着极大的幻想:被告会主动履行其出资义务的。所以,一直到开庭前,桥机公司对14名股东的请求都没有予以明确回复。这反映了桥机公司复杂的心情。只有到开庭时,不得不介入的时候,桥机公司才被动地以第三人的身份参加本案的诉讼。被动地以第三人的身份参加诉讼也再次印证桥机公司不愿意提起诉讼的复杂心态。

张某等14名股东在桥机公司收到书面请求超过30日没有提起诉讼的情况下,派生诉讼的前置程序已经履行完毕,提起派生诉讼的条件完全具备,其作为原告的主体资格适格。

综上所述,桥机公司的利益受到损害而公司董事会和监事会又怠于诉讼,张某等14名股东在履行了前置程序后依法提起派生诉讼,其作为原告的主体资格适格。

二、被告有义务把土地使用权、厂房和办公楼等过户给桥机公司。

1994年5月31日,被告与###和国豫达建材有限公司成立了***钢模板有限公司(桥机公司的前身)。公司注册资本为人民币670万元,被告认缴人民币496万元,以土地、厂房和办公楼等现有资产作价出资。这有双方签订的中外合资经营合同、郑社审字(1994)第46号资产评估报告以及(94)外验字第027号验资报告等资料佐证。从这些证据可以看出,被告对***钢模板有限公司负有以土地、厂房和办公楼等作价出资的义务。

关于土地使用权等非货币出资是否需要办理财产权转移手续,我国中外合资经营企业法没有明确规定。我国1993公司法第18条规定:“外商投资的有限责任公司适用本法,有关中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律另有规定的,适用其规定。”根据特别法与一般法的适用原则,当中外合资经营企业法没有规定时,应当适用公司法的规定。我国1993年公司法第25条规定,股东以土地使用权出资的,应当依法办理财产权的转移手续。因此,被告负有办理财产权转移手续的出资义务,应当把土地使用权等过户到***钢模板有限公司的名下。

***钢模板有限公司成立后,其名称先后进行了两次变更:从***钢模板有限公司变更为***机械制造有限公司,又从***机械制造有限公司变更为***桥梁机械有限公司。根据基本的公司法理,企业名称发生变更,并不导致企业法人实体的变更,股东对企业的出资义务并不因企业名称的变更而消灭。因此,被告对桥机公司负有办理财产权转移手续的出资义务,应当把土地使用权等过户到桥机公司的名下。

至于被告所谓的集体土地使用权不能转让的说法完全是其不愿意履行义务的一个借口。在我国,集体土地使用权并非绝对不能转让,譬如破产、兼并、入股、联营时就可以作价入股。另外,桥机公司设立时的法律也是允许集体土地使用权转让的,当时的土地管理法第2条第4款就明确规定,国有土地和集体所有的土地的使用权可以依法转让。再者,在当时大力发展社会主义市场经济和引进外资的大背景下,社会实践及政府相关部门是允许以集体土地使用权出资设立外资企业的,至少是默许的。郑州市人民政府外来投资办公室、郑州市工商局以及河南省人民政府的批准文书等等也都印证了政府当时是允许桥机公司的股东以集体土地使用权出资开办公司的。因此,在这种特定历史背景下,被告以集体土地使用权作价出资是不存在问题的。再者,公司已经存续经营了15年,为国家和社会创造了很多财富,我们不能因此就简单否定公司存续的合法性?我们能够作的应当是在被告能够履行时督促其履行,以此捍卫市场经济的诚信理念和法律的正义价值。

综上,被告虽然已经把土地等交付桥机公司使用,但尚未办理财产权过户手续。因此,被告的出资义务并未完全履行。
三、被告以土地使用权等非货币出资的义务没有改变,其出资不到位的事实仍处于持续状态。

桥机公司经营过程中没有发生以货币置换土地使用权等非货币出资的情形,被告出资不到位的事实仍然处于持续状态,被告仍然负有把土地使用权等过户给桥机公司的出资义务。

桥机公司在经营过程中,其注册资本由设立时的670万元增加到1670万元,增加了1000万元人民币。对于新增加的注册资本,被告认缴740万元,至此被告共认缴了1236万元(740+496=1236万)。被告对其新认缴的资本,以两种方式予以缴纳:一是,2004年以540.14万元未分配利润转增资本;二是,以198.82万元货币缴纳。(2004年11月8日转存50万;2004年11月8日转存100万;2005年4月8日转存48.82万元。)综上,被告基本上履行了其新认缴资本的出资义务。

但是,对于公司原有注册资本(670万元人民币)中以土地使用权、厂房、办公楼等非货币作价496万元的出资义务仍然没有完全履行。被告仍然没有履行办理土地使用权等财产权转移手续的出资义务,其出资不到位的事实仍然处于持续状态。同时,在公司经营过程中,被告也没有与桥机公司达成以货币出资替代土地使用权等非货币出资的协议,实际中也从没有发生以货币出资替代土地使用权等非货币出资的事实。由此可见,被告以土地使用权等作价496万元的出资义务仍然没有履行,出资不到位的事实仍然处于持续状态,被告有义务把土地使用权、厂房和办公楼等财产权转移给桥机公司。

至于被告方所谓的已经用货币替代非货币出资纯属无稽之谈。根据公司设立时的相关资料,被告对桥机公司承担的义务是,以土地使用权、厂房、办公楼等非货币作价496万元的非货币出资义务。从法律的层面讲,被告是以土地使用权以及该特定地块上的特定厂房和办公楼作价出资的。简言之,被告是以特定物作价出资的。根据基本的法理,当债务人想改变债务内容,以其他方式替代原有债务履行的,应当经过债权人的同意。本案中,被告从未与桥机公司达成有关以货币替代非货币出资的协议,桥机公司内部也从未作出过任何类似相关决议。实际上,被告也从没有把496万元货币注入桥机公司。至于被告以桥机公司的相关财务审计资料上所载“全为货币出资”想用以说明已经替代履行,更是无稽之谈。姑且就财务报告可能存在的虚假性不论,审计报告不具有客观性和关联性,其本身并不能说明以货币替代非货币出资的事实。另外,财务审计的习惯是,只审计当时的,而对过去的不予细查。再者,假设公司注册资本后来真的全部是货币,也并不能以此简单推定是由被告注入的,因为公司自己或其他人也可能注入。而真实的情况是,在桥机公司的财务延续中,并没有496万元货币的额外注入。

综上所述,被告以土地使用权等非货币出资的这一特定义务没有改变,其出资不到位的事实仍处于持续状态。被告有义务把土地使用权、厂房和办公楼等特定物过户给桥机公司。

四、被告具有履行能力,应继续履行。

根据公司法的资本充实原则,股东应当全面履行其对公司的出资义务。这项法定义务是股东必须履行的。本案被告作价出资的讼争土地使用权已经转化为国有土地使用权,具备转让的条件。被告应当履行其以该讼争土地使用权出资的法律义务,把土地使用权过户到桥机公司。

至于被告所谓划拨土地使用权无法过户,完全是其不诚信的推脱和借口。国有土地使用权可以转让,被告也应当履行,至于具体如何履行则完全是执行过程中的事情。被告应当依法办理土地出让手续,缴纳土地使用权出让金,把其作价出资的土地使用权依法转移给桥机公司,以全面履行法治社会一个合法经营主体应尽的义务,树立诚信经营的理念。

综上,被告对桥机公司负有以土地使用权、厂房、办公楼等作价出资并办理财产权转移手续的义务。虽然讼争土地等已经交付桥机公司使用,但尚未办理财产权转移手续,并且能够履行而不履行。因此,恳请法院依法判决被告把讼争土地使用权、办公楼及厂房等过户到***桥梁机械有限公司的名下,并缴纳土地使用权出让金办理土地使用权出让手续,以全面履行对公司的出资义务。同时,恳请法院判决被告赔偿因其迟延履行出资义务而给***桥梁有限公司所造成的损失。

此致

郑州市二七区人民法院

河南路德律师事务所律师 王长华

二○○九年六月二十九日

发表评论】【告诉好友】【打印此文】【收藏此文】【关闭窗口
                   其他文章
上一篇:代理炒股纠纷案代理词
下一篇:公司被吊销并注销后追究股东赔偿责任的代理词
                   相关文章
暂无相关链接
我也说两句

  
首都之窗北京房产律师北京婚姻律师北京律师协会徐韬法律服务网法律教育网
法律图书馆深圳律师您的位置您的位置您的位置您的位置
站内搜索     关键词如:北京律师在线咨询
房产法律顾问 金融法律顾问 在线法律顾问 知识产权顾问
公司法律顾问 专项法律顾问 常年法律顾问 刑事法律顾问
北京法律咨询 企业法律顾问 法律咨询顾问 法律顾问服务
婚姻法律顾问 刑事律师咨询 房产律师咨询 婚姻律师咨询
法律咨询  |  法律顾问  |  合同范本  |  法律文书  |  在线投稿  |  聘请律师  |  司法资讯 |  本站声明  |  网站留言  |  申请链接
 Copyright 2002 北京律师在线 All Rights Reserved. 北京律师在线咨询  联系电话:13910190621 18612565738
  京ICP备05065583号